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大小非避稅路徑調查與解析

2013-01-25 09:33:16 和訊稅務 

  和訊特約

  文/華稅律師事務所中國稅務

  據鳳凰財經數據顯示,2010年全年大小非解禁數量累計達3465.74億股,解禁市值累計高達49259.84億元;2011年全年大小非解禁數量累計達1602.06億股,解禁市值累計高達11529.16億元;2012年全年大小非解禁數量累計達1685.26億股,解禁市值累計高達12514.74億元。從近三年的解禁數據觀察,2011年和2012年的解禁規模雖然較2010年略有下降,但總體而言,限售股的解禁規模是非常可觀的。隨著大小非紛紛解禁,其減持所得巨額收益的稅務問題將會成為限售股股東迫切需要關注的問題。

  根據《財政部國家稅務總局證監會 關于個人轉讓上市公司限售股所得征收個人所得稅有關問題的通知》(財稅[2009]167號),個人轉讓限售股取得的所得應當按照“財產轉讓所得”,適用20%的比例稅率繳納個人所得稅。由于此前轉讓上市公司股權所得免征個人所得稅,該文件的頒布和執行必將顯著的影響限售股股東的個人所得稅負,因而限售股股東紛紛籌劃限售股解禁時的稅務問題,以期減少該文件對自身收益的影響。通常而言,限售股東采用以下路徑以期增加實際收益。

  路徑一:借道ETF

  交易型開放指數基金(簡稱“ETF”)屬于開放式基金。投資者既可以在二級市場買賣ETF份額,又可以向基金管理公司申購或贖回ETF份額,不過申購贖回必須以一籃子股票(或有少量現金)換取基金份額或者以基金份額換回一籃子股票(或有少量現金)。由于解禁后的限售股票與正常流通的股票沒有明顯的差異,因而限售股東可以以其持有的解禁后的股票申購ETF份額,并通過ETF份額的交易獲取現金收益。根據《財政部 國家稅務總局關于開放式證券投資基金有關稅收問題的通知》(財稅[2002]128號),對個人投資者申購和贖回基金單位取得的差價收入,在對個人買賣股票的差價收入未恢復征收個人所得稅以前,暫不征收個人所得稅。因此,限售股東買賣ETF份額獲得的收益免征個人所得稅,即限售股東通過買賣ETF份額的方式巧妙的繞開了限售股直接減持所需繳納的20%的個人所得稅。

  然而,財稅[2009]167號規定出臺不久,財政部、國家稅務總局、證監會再次聯合下發《財政部 國家稅務總局 證監會 關于個人轉讓上市公司限售股所得征收個人所得稅有關問題的補充通知》(財稅[2010]70號),該文件明確規定個人用限售股認購或申購交易型開放式指數基金(ETF)份額屬于個人轉讓限售股或發生具有轉讓限售股實質的其他交易的情形,需要按照規定繳納個人所得稅。

  綜上,限售股東借道ETF方式避稅是行不通的。

  路徑二:跨地區減持

  為規避167號文對限售股轉讓實際所得的影響,不少限售股東選擇在中西部省份的證券營業部集中減持,“鷹潭模式”蔚然成風。

  據報道,江西省鷹潭市政府2010年7月出臺了《鼓勵個人在鷹潭市轄區證券機構轉讓上市公司限售股的獎勵辦法》,如果個人限售股東愿意來鷹潭市本地營業部減持,政府可將限售股東減持個稅的地方實得部分的80%作為獎勵再返還給納稅人。

  事實上,上述獎勵辦法中的返還并非稅收優惠返還,而應當是財政返還。因此,如果限售股東按照獎勵辦法的規定在鷹潭市當地營業部減持,仍然需要嚴格遵照167號文的規定繳納20%的個人所得稅,只是隨后可以從當地政府獲得一定比例的獎勵。總體而言,該方案操作成本相對較低,限售股東只需要在當地證券公司營業部開設資金賬戶和銀行賬戶即可,但華稅律師提醒限售股東該方案可能面臨的很高的不確定性風險。其一,該方案能否在未來若干年內持續有效存在很大的不確定性,當地政府很可能因輿論等各方面的因素取消此類獎勵;其二,該方案實際能給限售股東帶來多大比例返還存在很大的變動性,事實上不同地區出臺的獎勵政策不盡相同;其三,該方案在具體執行層面存在潛在的風險,此類的財政返還由于缺乏堅實的法律基礎,限售股東很難請求人民法院強制執行此類權益。在實踐中,我們協助企業妥善處理過不少關于財政返還的稅務糾紛,有鑒于此,華稅律師特別提示限售股東高度關注此類方案中的不確定性風險。

  路徑三:變更公司注冊地

  2007年3月1日,中國平安(601318,股吧)保險(集團)股份有限公司(以下簡稱“中國平安”)A股股票在上海證券交易所上市。2010年3月1日,深圳市新豪時投資發展有限公司、深圳市景傲實業發展有限公司、深圳市江南實業發展有限公司分別持有的平安389,592,366股、331,117,788股、139,112,886股A股限售股解禁。2010年9月,中國平安發起人之一的“深圳市新豪時投資發展有限公司”變更為“林芝新豪時投資發展有限公司”,注冊地址為林芝地區生物科技工業園大廈305室,而通訊地址仍然為深圳市羅湖區紅嶺中路1010號國際信托大廈二樓。2010年10月,中國平安發布《簡式權益變動報告書》,公告林芝新豪時投資發展有限公司已通過上海證券交易所交易系統出售中國平安12,824,933股A股股份,占總股本的0.17%。

  根據《關于貫徹西藏自治區企業所得稅稅收優惠政策實施辦法具體問題的通知》(藏國稅發[2008]123號),新辦的獨立核算的從事咨詢業(包括科技、法律、會計、審計、稅務等咨詢業)、信息業、技術服務業的企業或經營單位,自開業之日起,免征企業所得稅2年。此外,根據《西藏自治區人民政府關于我區企業所得稅稅率問題的通知》(藏政發[2011]114號),對設在西藏自治區的各類企業(含西藏駐區外企業),在2011年至2020年期間,繼續按15%的稅率征收企業所得稅。根據中國平安的有關上市公告,林芝新豪時投資發展有限公司的經營范圍包括投資咨詢等,因而可以免征企業所得稅兩年,并在隨后的納稅年度適用15%的優惠稅率。新豪時的此舉變遷誠然可以有效的減輕企業稅負,但這并不意味著限售股東可以完全規避所得稅納稅義務,由于法人稅制的雙重性,企業向個人股東分配時,仍需要代扣代繳個人所得稅。

  綜上,變更公司注冊地不失為減輕稅負的一個途徑,但限售股東也應當對該方案的實際運作難度有充分的估計。變更公司的住所會導致公司章程做相應的變更,根據《中華人民共和國公司法》的規定,修改公司章程為股東會特別決議事項,需要經代表三分之二以上表決權的股東通過。此外,根據《稅務登記管理辦法》,納稅人因住所、經營地點變動,涉及改變稅務登記機關的,應當在向工商行政管理機關或者其他機關申請辦理變更、注銷登記前,或者住所、經營地點變動前,持有關證件和資料,向原稅務登記機關申報辦理注銷稅務登記,并自注銷稅務登記之日起30日內向遷達地稅務機關申報辦理稅務登記。在實踐中,由于稅務登記注銷程序比較復雜,一些公司在工商變更登記完成后遲遲不能完成稅務登記變更,嚴重影響公司的日常生產經營。因此,華稅律師建議公司充分考慮方案的可行性和運作難度,避免遷址程序不暢給企業日常經營帶來的不利影響。

  路徑四:注銷公司

  2010年12月17日,山東礦機(002526,股吧)集團股份有限公司(以下簡稱“山東礦機”)在深圳證券交易所上市。2011年12月19日,山東礦機的第二大股東濰坊眾信投資股份有限公司(以下簡稱“眾信投資”)所持的限售股解禁。2012年6月26日,山東礦機發布《簡式權益變動報告書》,公布眾信投資因解散、注銷,法人資格喪失,其所持山東礦機的股份(占總股本的15.32%)按股東所持有“眾信投資”的股權比例分配給趙篤學、劉永清、劉忠堂等106名自然人股東。

  根據《中華人民共和國企業所得稅法》,企業在年度中間終止經營活動的,應當自實際經營終止之日起六十日內,向稅務機關辦理當期企業所得稅匯算清繳。企業應當在辦理注銷登記前,就其清算所得向稅務機關申報并依法繳納企業所得稅。根據《中華人民共和國企業所得稅法實施條例》,清算所得是指企業的全部資產可變現價值或者交易價格減除資產凈值、清算費用以及相關稅費等后的余額。根據《財政部 國家稅務總局 關于企業清算業務企業所得稅處理若干問題的通知》(財稅[2009]60號),企業清算的所得稅處理中,全部資產均應按可變現價值或交易價格,確認資產轉讓所得或損失。因此,清算公司將所持有的限售股分配給股東,需要按照可變現價值或交易價格,確認資產轉讓所得。由于被清算公司按照清算所得繳納企業所得稅,限售股票只是全部資產的一部分,所以企業最終的所得稅稅負狀況取決于其資產的可變現價值、資產凈值、清算費用等多方面的因素。

  根據財稅[2009]60號,被清算企業的股東分得的剩余資產的金額,其中相當于被清算企業累計未分配利潤和累計盈余公積中按該股東所占股份比例計算的部分,應確認為股息所得;剩余資產減除股息所得后的余額,超過或低于股東投資成本的部分,應確認為股東的投資轉讓所得或損失。因此,自然人股東從被清算公司取得的限售股應當嚴格遵照法定的清算程序計入清算公司的資產,并視最終的清算結果繳納個人所得稅。

  (華稅律師事務所,中國第一家專注于提供財稅法律服務的律師事務所,2012獲錢伯斯中國最佳稅務律師事務所獎,2011年獲《亞洲法律雜志》ALB中國最佳稅務律師事務所獎)

  作者觀點不代表和訊網立場

(責任編輯:陶海玲 HF003)
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